Зміни до Положення про концентрацію: ключові тези та висновки

Після проведення реформи законодавства про захист економічної конкуренції Антимонопольний комітет України (далі – АМКУ) доклав значних зусиль для адаптації підзаконних актів у відповідності з останніми змінами. Зокрема АМКУ вніс зміни в Положення про порядок подання та розгляду заяв про попереднє отримання дозволу Антимонопольного комітету України на концентрацію суб’єктів господарювання (далі –  Положення про концентрацію), яким врегульовано процедуру подання заяв на отримання дозволу на концентрацію. Оновлене Положення про концентрацію набуло чинності 16 лютого 2024 року. Ним не лише підтверджено та уточнено норми нещодавно оновленого Закону України «Про захист економічної конкуренції» (далі – Закон),  а й введено декілька нових елементів. Нижче роз’яснюємо основні пункти та ключові висновки:

• Нові фінансові пороги: Змінене Положення про концентрацію уточнює пороги та правила, запровадженні змінами до Закону, які набули чинності 1 січня 2024 року. Важливо наголосити, що учасники та їхні юридичні радники мають завертати увагу на оновлені правила контролю за здійсненням концентрацій. Наразі необхідно подавати заяву про надання дозволу на концентрацію навіть у тих випадках, коли покупець має активи або обсяг реалізації на суму більше 8 мільйонів євро в Україні, а група об’єкта придбання (визначення поняття групи залежить від Діяльності в Україні, як визначено нижче) має обсяг реалізації у світі щонайменше на суму 150 мільйонів євро. Нові тести передбачають таке:

Тест 1:

• Активи або обсяг реалізації в Україні щонайменше двох учасників перевищує 4 мільйони євро, та
• Сукупний розмір активів або обсяг реалізації всіх учасників перевищує 30 мільйонів євро.

Тест 2:

• Активи або обсяг реалізації в Україні щонайменше одного учасника перевищує 8 мільйонів євро, та
• Обсяг реалізації за у світі щонайменше одного іншого учасника перевищує 150 мільйонів євро.

• Діяльність в Україні: Оновлене Положення про концентрацію визначає, що при обчисленні порогових показників обсяг реалізації продавця в Україні не враховується, якщо об’єкт придбання не має активів в Україні і не здійснював будь-якої господарської діяльності в Україні упродовж двох останніх фінансових років та поточного року. Однак поняття «господарська діяльність в Україні» залишає місце для широкої інтерпретації. Згідно з Господарським кодексом України, це поняття включає різноманітні види діяльності, не лише економічну, зокрема закупівлі в українських підприємствах, виробництво в Україні, а також некомерційну або неприбуткову діяльність.

Наразі очевидно, що за умови продажу групою об’єкта придбання будь-яких товарів чи послуг в Україну (навіть у випадках невеликої одноразової поставки лише одному клієнту) упродовж вказаного періоду, АМКУ вважатиме це здійсненням «господарської діяльності в Україні». Також є  ризики того, що АМКУ вважатиме придбання товарів чи послуг групою об’єкта придбання в Україні  «здійсненням господарської діяльності в Україні».

• Обчислення фінансових показників спільних підприємств (СП): При обчисленні фінансових показників контролюючих учасників СП враховується однакова частка обсягу реалізації та активів для кожної такої компанії, незалежно від відсотків їхньої частки або голосів у вищих органах СП. Наприклад, якщо у СП є чотири контролюючих компанії, які, відповідно, мають 40%, 30%, 20% та 10% відсотків акцій та голосів, то 25% обсягу реалізації та активів СП має бути враховано щодо кожної з таких компаній. Однак, при обчисленні власних фінансових показників СП (наприклад, коли саме СП виступає покупцем), обсяг реалізації та активи його контролюючих учасників продовжують повністю враховуватися в фінансові показники СП.

• Придбання неконтрольних міноритарних пакетів акцій: Згідно зі змінами до Положення про концентрацію, придбання неконтрольного пакету акцій, що становить менше 50% голосів в об’єкті придбання, більше не буде розглядатися як окремий вид концентрації та не потребуватиме надання дозволу в Україні. Також доцільно перевірити, чи придбання неконтрольних пакетів акцій насправді не призводить до набуття контролю відповідно до вимог оновленого українського законодавства про захист економічної конкуренції.

Однак, учасникам важливо переконатися, що трансакційна угода не містить певних положень, таких як положення про неконкуренцію (non-compete) чи ексклюзивність, які матимуть вплив на конкуренцію в Україні, оскільки такі угоди потребуватимуть надання окремо дозволу АМКУ на узгоджені дії. Деякі угоди можуть включати окремі придбання або отримання в оренду активів, які потребуватимуть ретельного аналізу.

• Подача заяви після здійснення трансакції: Для звичайної подачі заяв до здійснення концентрації група суб’єктів господарювання має визначатися на момент подачі заяви про отримання дозволу АМКУ на здійснення концентрації. Однак, у випадку подання  заяв після завершення трансакції, група суб’єктів господарювання визначатиметься на дату її завершення.

Насамкінець, вищезазначені зміни щодо регулювання контролю за концентраціями в Україні є ще однією значною трансформацією в ландшафті українського конкуренційного законодавства. Розуміння тонкощів цих змін є важливим для компаній та їхніх юридичних радників, адже забезпечить відповідність чинним вимогам та успішний супровід майбутніх транзакцій. Для отримання додаткових консультацій та професійних порад щодо розуміння того, як ці зміни можуть вплинути на Ваші транзакції, звертайтесь до Валентини Гвоздь, Максима Назаренка, Володимира Саєнка або Олександра Нагорного. Наш досвідчений колектив завжди готовий допомогти Вам не лише в розумінні тонкощів українського конкуренційного законодавства, але й в захисті Ваших інтересів.